【实务咨询】 

    A电子有限公司设立之初，甲认缴出资成为股东。随后甲出任公司监事并记载于公司章程，此后公司董事长乙又曾私下授权甲以副总经理身份并以A公司名义参与项目投标。在此期间，甲对A公司隐瞒了其为B配件加工公司的法定代表人和主要股东的事实，并以A公司名义与B公司签订了多笔加工承揽合同，两年间B公司因此获利200万元。后A公司偶然获知甲曾任B公司法定代表人和主要股东的事实，认为甲损害了公司利益，要求甲返还该笔利润。但甲认为自己同为A公司监事，不受竞业限制的约束。具备“双重身份”的甲是否仍应受到竞业限制的约束？

【律师答疑】

    甲不应受到约束，甲具备的监事和高级管理人员这“双重身份”应认定为监事这一单一身份，监事不受竞业限制的约束。根据法律的规定，一方面，公司的高级管理人员不得兼任监事，具备高级管理人员和监事的“双重身份”并不合法，应当具体审查相应的条件后进行认定合法的身份。另一方面，公司的董事和高级管理人员对公司具有法定的忠实勤勉义务，禁止下列行为：1）挪用公司资金；2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；7）擅自披露公司秘密；8）违反对公司忠实义务的其他行为。如果董事、高级管理人员存在上述禁止行为，那么通过上述行为所得的收入应当归公司所有。

    从任职程序上来看，甲的监事身份是在公司设立之初由公司章程记载的，而A公司董事长乙对甲的副总经理这一职位并未经过正式的任命，由此可以依法认定甲的监事身份合法，而副总经理的身份没有法律依据。由于我国法律对公司监事并未做出竞业限制的约束，所以甲不受竞业限制约束，其所得的合法利益无需返还A公司。

【法条链接】

《中华人民共和国公司法》

第五十二条：董事、高级管理人员不得兼任监事。

第一百四十九条：董事、高级管理人员不得有下列行为：

　　（一）挪用公司资金；

　　（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

　　（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

　　（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

　　（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

　　（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；

　　（七）擅自披露公司秘密；

　　（八）违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。